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发布时间:2018-08-10 17:51


中民金服在开展投资业务和行业研究的同时,对行业相关国家政策密切关注,本期推送是关于7月几项政策征求意见稿的解读和评论,期待与大家共同探讨。



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【重要政策解读】2018年7月30日,中国商务部发布《关于修改<外国投资者对上市公司战略投资管理办法>的决定(征求意见稿)》( “《征求意见稿》” )

 

2018年7月30日,商务部、国资委、证监会、税务总局、国家市场监督管理总局、外汇局联合发布了《外国投资者对上市公司战略投资管理办法(征求意见稿)》。本次征求意见稿在外国投资者投资A股上市公司的审批和备案管理、简化投资审批环节、外国投资者主体资格、战略投资有关要求等方面均对现行《战略投资管理办法》做了很大的突破,充分反映了在当前情形下监管机构对外资进入境内资本市场的鼓励及开放态度,也将在未来进一步引导境内资本市场的国际化。以下是《征求意见稿》调整的核心内容,供各位读者参考:

 

一、简化审批流程

《战略投资管理办法》规定外国投资者战略投资上市公司必须取得商务部批准,但随着外商投资管理体制改革的推进,商务部也逐渐放开了外国投资者对上市公司进行战略投资的审批要求。《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》(以下简称“《外资备案管理办法》”)(2017年修订)首次明确,对于外国投资者战略投资上市公司,不涉及特别管理措施和关联并购的,适用备案管理。

《征求意见稿》进一步体现了“简政放权、放管结合、优化服务”的改革方向,在外国投资者投资A股上市公司的审批和备案管理问题上,与《外资备案管理办法》保持了一致,根据是否涉及外商投资准入特别管理措施对外国投资者战略投资上市公司区分为备案管理和审批管理。其中,不涉及国家规定实施准入特别管理措施的战略投资,按照《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》的规定实施备案管理。涉及国家规定实施准入特别管理措施的战略投资,根据投资金额由商务部或省级商务主管部门实施审批管理。

 

金服评论:

我们认为《征求意见稿》的出台弥补了先前《战略投资管理办法》与《外资备案管理办法》实践中存在出入及矛盾的地方,除特殊领域外一律统一由备案制代替原有的审批制,进一步降低了境外机构参与境内资本市场跨境交易的监管难度及不确定性,在当前市场环境下,将有利于吸引优质的境外投资方参与境内上市公司的战略投资。

 

二、放宽外国投资者条件

相较于《战略投资管理办法》,本次发布的《征求意见稿》在外国投资者的准入门槛上更为宽松,具体体现为:

 

(一)外籍自然人可以战略投资上市公司

按照《战略投资管理办法》,仅依法设立、经营的外国法人和其他组织可以参与战略投资上市公司,外籍自然人不具备参与战略投资上市公司的合法身份。然而,实践中已经涌现一些外籍自然人战略投资上市公司的案例,包括首旅酒店发行股份购买如家酒店34.87%的股权的案例,其交易对方均涉及外籍自然人。

《征求意见稿》进一步明确将外籍自然人纳入外国投资者的主体范围,回应了当前可能涉及的跨境交易的需要,为符合条件的外籍自然人申请战略投资上市公司提供了合法身份。但需要注意的是,外国自然人作为上市公司股权激励对象取得上市公司股份不适用征求意见稿,应适用《上市公司股权激励管理办法》(中国证券监督管理委员会令第126号),不需要进行商务部门审批或备案,但应充分履行披露义务。

 

(二)降低对外国投资者的财力要求

《战略投资管理办法》规定,外国投资者境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元;或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元。

《征求意见稿》降低了外国投资者的财力要求,规定外国投资者实有资产总额不低于5000万美元或管理的实有资产总额不低于3亿美元;或其实际控制人的实有资产总额不低于5000万美元或管理的实有资产总额不低于3亿美元;

《征求意见稿》还增加了外国投资者成为上市公司控股股东的前提,即该等外国投资者的实有资产总额不低于1亿美元或管理的实有资产总额不低于5亿美元;或其实际控制人实有资产总额不低于1亿美元或管理的实有资产总额不低于5亿美元。

 

(三)取消外国投资者持股比例要求及锁定期

根据《战略投资管理办法》的规定,外国投资者首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的10%。该等10%的比例限制一方面导致较多具备丰富管理经验的外国投资者基于投资金额等原因无法实施战略投资,另一方面又造成实践中大量发行股份购买资产的案例以外国投资者持股比例不低于百分之十为理由论证不适用《战略投资管理办法》的尴尬局面,如*ST工新(600701)发行股份购买汉柏科技100%股权并募集配套资金项目援引这条规定,以投资完成后外国投资者所取得的A股上市公司股份比例低于10%为由,认为交易不构成战略投资,无需经商务部审批。

《征求意见稿》顺应实践发展的需要,删除了对外国投资者首次投资持股比例的要求,允许外国投资者基于自身的资金规划及合作情况与上市公司自由协商战略投资比例,但同时将战略投资任何比例的外国投资者均纳入监管范围,要求其符合一定的条件。

在锁定期方面,《战略投资管理办法》要求外国投资者取得的上市公司A股股份三年内不得转让。而本次《征求意见稿》明确,除《证券法》和中国证监会、证券交易所对股份限售期有其他规定的,外国投资者取得上市公司A股股份的锁定期由36个月变更为12个月。

 

金服评论:

我们认为放开外国投资者门槛,特别是对外国投资者持股比例及锁定期要求的降低将在未来显著增加境外投资人战略投资上市公司的灵活度,降低了涉及境外投资人在境内资本市场跨境交易的门槛。然而,与此同时此规定的出台也意味着交易方案设计者将无法通过相应比例未达标而规避现有监管的实践漏洞,未来监管机构对类似交易是否适用《战略投资管理办法》的评判标准将会更加严格。

 

三、放开跨境换股

在《征求意见稿》之前,商务部于2009年6月颁布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》(“《并购规定》”)中已经提及了跨境换股。根据《并购规定》,外国投资者可以以其持有的境外公司的股权作为支付手段并购境内公司,但《并购规定》同时要求该等参与交易的境外公司必须是境外上市公司,而且自《并购规定》颁布以来,获得商务部批准的跨境换股案例屈指可数。

本次发布的《征求意见稿》删除了《并购规定》中要求参与交易的境外公司必须是境外上市公司的规定,并对该等境外公司的条件作出了较为宽松的规定。根据《征求意见稿》,参与跨境换股交易的境外公司应符合以下条件:(1) 境外公司合法设立并且注册地具有完善的公司法律制度,且境外公司及其管理层最近3年未受到监管机构重大处罚;(2) 外国投资者合法持有境外公司股份并依法可转让;(3)符合中国证监会相关规定。

 

 

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【其他重要监管政策】2018年7月20日,证监会拟规范证券期货经营机构私募资产管理业务管理

 

2018年7月20日中国证监会起草了《证券期货经营机构私募资产管理业务管理办法(征求意见稿)》及《证券期货经营机构私募资产管理计划运作管理规定(征求意见稿)》(统称《征求意见稿》),现向社会公开征求意见。

 

《征求意见稿》主要规定了以下内容:一、明确将各类私募资产管理业务统一为信托法律关系。二、证券期货经营机构不得在表内从事私募资产管理业务,不得以任何方式向投资者承诺本金不受损失或者承诺最低收益。资产管理计划出现兑付困难时,证券期货经营机构不得以任何形式垫资兑付。三、证券期货经营机构具有独立的投资研究部门,且专职从事投资研究的人员不少于五人。投资经理应当依法取得从业资格,具有三年以上投资管理、投资研究、投资咨询等相关业务经验  四、规定开放式集合资产管理计划不得进行份额分级。封闭式集合资产管理计划可以根据风险收益特征对份额进行分级。同级份额享有同等权益、承担同等风险。五、资产管理计划不得直接投资商业银行信贷资产;不得直接或者间接投资法律、行政法规和国家政策禁止投资的行业或领域。六、资产管理计划的总资产不得超过该计划净资产的200%,分级资产管理计划的总资产不得超过该计划净资产的140%。 七、规定资产管理计划投资于其他资产管理产品的,应当明确约定所投资的资产管理产品不再投资除公募基金以外的其他资产管理产品。

 

金服评论:

我们理解《证券期货经营机构私募资产管理业务管理办法(征求意见稿)》是在资管新规出台后颁布的针对证券期货经营机构的特别实施细则,所谓证券期货经营机构,指的是证券公司、基金管理公司、期货公司及前述机构依法设立的从事私募资产管理业务的子公司。对于上述主体未来从事私募资产管理业务时,应将严格以上述文件作为合规指引,而资管新规所予以明确的严禁刚兑、降低杠杆、分级管理等精神也被上述细则所吸纳。但对于非证券期货经营机构,比如私募基金管理人而言,则应等待具体针对私募基金管理人出台的新规细予以明确,在此之前仍应参考资管新规的规定予以综合适用。




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